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Le fonctionnement du contrat de sous-traitance

Sofia El Allaki
Sofia El Allaki Diplômée d'un Master II en Droit des affaires Relu par Pierre-Florian Dumez, Diplômé en droit

La sous-traitance permet à votre entreprise de réaliser une prestation de services (des travaux par exemple) lorsque celle-ci n’est pas en mesure de la réaliser par elle-même par exemple par manque de temps, de ressources, ou de savoir-faire. Couramment utilisé dans le secteur du bâtiment et travaux publics (BTP), le contrat de sous-traitance s’adapte à tous les types de domaines d’activité. Cette fiche pratique vous fournit toutes les informations utiles concernant le contrat de sous-traitance et son utilisation.

 

 

Qu’est-ce que la sous-traitance ?

 

Définition de la sous-traitance

 

La sous-traitance est une opération par laquelle une entreprise (le donneur d’ordre) confie à une autre entreprise (le sous-traitant) la tâche de réaliser pour elle une partie des actes de production et/ou de services dont elle demeure responsable.

Ce contrat constitue un accord commercial entre les deux parties. Dans le cadre d'un contrat de sous-traitance, le donneur d'ordres délègue au sous-traitant la réalisation totale ou partielle d'un travail pour lequel il est normalement engagé de façon contractuelle. Cette définition de la sous-traitance signifie un mandat ou une délégation de services au dépens d’un autre acteur.

Dans la plupart des cas, le sous-traitant est tenu par une obligation de résultat. Mais, le sous-traitant peut parfois être tenu par une obligation de moyens. Dans ce cas là, il s'engage seulement à mettre tout en oeuvre pour remplir l'objectif prévu par le contrat. 

 

Pourquoi faire appel à un entrepreneur sous-traitant ?

 

Il existe plusieurs raisons de faire appel à un entrepreneur ou une société sous-traitante. Classiquement, on distingue deux types de sous-traitance :

  • La sous-traitance de spécialité ;
  • La sous-traitance de capacité.

La sous-traitance de spécialité

 

La sous-traitance permet de compléter votre prestation ou vos produits vis-à-vis d’un client.

✅ Exemple :

Si l’activité de votre entreprise est l’événementiel, pour l’organisation globale d’un événement, vous pouvez faire appel à une entreprise de services d’hôtes pour gérer l’accueil lors de la soirée ou sous-traiter à un traiteur la partie « alimentation » ou encore sous-traiter le service d’ordre à une société de sécurité. Quoiqu’il en soit, la sous-traitance peut être utile pour le développement de votre activité.

 

 

La sous-traitance de capacité

 

En matière de gestion d’entreprise, la sous-traitance permet aussi de faire face à un accroissement temporaire de l’activité. On parle alors de sous-traitance de capacité.

En effet, si toutes vos ressources sont allouées à d’autres missions, il est préférable de recourir à la sous-traitance plutôt que de refuser un nouveau client. En effet, dans le cas où la relation commerciale deviendrait pérenne, il serait tout à fait possible d’internaliser de nouvelles ressources afin d’augmenter votre marge d’exploitation.

✅ Exemple :
Si un organisme de formation ne peut assurer tout ou partie d'une formation, il peut avoir recours à une autre entreprise et ainsi établir un contrat de sous-traitance formation.

 

En constituant un coût variable (par opposition au coût fixe d’un salarié), la sous-traitance peut être un vecteur sécurisant de croissance de votre entreprise.

 

Pourquoi rédiger un contrat de sous-traitance ?

 

Ce type de contrat est très peu encadré par la loi de sorte qu’il est impératif d’en fixer contractuellement les modalités pour assurer une sécurité juridique optimale : quelles sont les échéances de production imposées au sous-traitant ? Quelle est la prestation demandée ? Quelles sont les modalités de règlement du prix au sous-traitant ? Faut-il attendre la réception du prix par l’entrepreneur principal pour procéder au règlement ?

Autant de questions auxquelles la loi ne répond pas ! La rédaction d’un contrat de sous-traitance sur mesure est donc indispensable pour minimiser les risques conflits. À ce titre, il est fortement recommandé de ne pas utiliser de modèle de contrat trouvé sur internet, au risque de vous retrouver avec un contrat non adapté à la relation de sous-traitance que vous souhaitez encadrer. 

 

Différence entre contrat de sous-traitance et contrat de prestation de services : tableau récapitulatif 

 

  Contrat de sous-traitance Contrat de prestation de services
Statut du cocontractant Sous-traitant Prestataire de services
Compétences Présentes au sein de l'entreprise cliente  Absentes de l'entreprise cliente
Bénéficiaire Client de l'entreprise contractante (externe à l'entreprise)  L'entreprise contractante elle-même (interne à l'entreprise)

 

Quelles sont les mentions indispensables du contrat de sous-traitance ?

 

Contrairement à ce que laisse penser la pratique, le contrat de sous-traitance est un contrat d’entreprise ne nécessitant pas l’établissement d’un écrit. Le contrat de sous-traitance est un contrat consensuel. Toutefois, il est recommandé de rédiger un contrat de sous-traitance mentionnant selon les cas :

  • L’objet du contrat ;
  • Le prix de la prestation ;
  • La clause d’indexation ou clause de renégociation en cas d’évolution des conditions économiques compromettant l’équilibre du contrat ;
  • Les délais de paiement et/ou pénalités de retard ;
  • Les modalités de modification du contrat ;
  • La cadence des commandes, délais de livraison, spécificités de la réalisation des travaux ;
  • La sanction du non-respect des cadences et des délais (réduction du prix notamment) ;
  • La livraison (lieu, risques), transport, emballage ;
  • Le contrôle et réception des prestations ;
  • Les garanties accordées au sous-traitant ;
  • La confidentialité de certaines informations transmises au sous-traitant ;
  • La propriété intellectuelle lorsque la prestation est protégée par les droits d’auteur ;
  • Le régime des modèles et outillages spécifiques (assurances, rétention.) ;
  • La clause sur le travail dissimulé pour s’assurer que le sous-traitant ne recourt pas au travail de personnes non déclarées ;
  • La date de conclusion, date d’effet du contrat ;
  • Le tribunal compétent et droit applicable.

 

Les clauses utiles à insérer dans un contrat de sous-traitance

 

Comme tout contrat, celui de sous-traitance devra indiquer l'identité de ou des entreprises donneuses d'ordre, détailler l'ensemble des spécifications techniques relatives à la mission, les conditions de paiement ou encore les charges variables

 

Garanties de paiement des sous-traitants

 

Au regard de la loi, le sous-traitant exerçant sur un marché public est protégé par plusieurs garanties de paiement. Ainsi votre entreprise devra fournir une caution personnelle et solidaire obtenue auprès d’un établissement financier ou mettre en place une délégation de paiement par laquelle le maître d’ouvrage accepte de régler directement le sous-traitant. La caution doit être nominative.
Il ne faut donc pas hésiter à solliciter le maître d’ouvrage pour que ce dernier consente à une délégation de paiement, laquelle doit être établie par écrit.

 

Garantie de bonne fin

 

Pratique courante dans le BTP (bâtiment et travaux publics), le donneur d’ordre ou l’entrepreneur principal doit s’assurer que le sous-traitant effectue le travail dans les règles de l’art sans causer de désordre (obligation de vigilance). À ces fins, il peut insérer une clause de garantie de bonne fin dans le contrat de sous-traitance.

La garantie de bonne fin impose en principe à l’entrepreneur de réparer les vices et défauts de conformités nés du fait de sa prestation.

 

Responsabilités et assurances

 

La loi prévoit que l’entrepreneur principal demeure seul responsable envers le maître d’ouvrage de la bonne exécution du contrat d’ouvrage. En effet, le maître d’ouvrage n’est pas lié par le contrat de sous-traitance, sauf si ce dernier a consenti à une délégation de paiement. Il est donc primordial que vous et votre sous-traitant soyez correctement assurés. Pour mieux se protéger, le sous-traitant peut souscrire à des assurances complémentaires (risques d’effondrement, d’incendie, dommages). 

 

Clause compromissoire

 

Vous pouvez définir par avance avec votre sous-traitant le mode de règlement de leurs éventuels litiges. Ainsi, dès la conclusion du contrat, le recours à l’arbitrage peut être prévu par l’insertion d’une clause compromissoire mentionnant le nom ou les modalités de désignation de l’arbitre (lequel tranchera le litige par décision qui s’imposera aux parties).

La garantie de paiement bénéficiant au sous-traitant

 

La sous-traitance peut générer certains problèmes en matière de règlement du prix. Le principe de la sous-traitance réside dans le fait que le sous-traitant est contractuellement engagé avec l’entrepreneur principal (le donneur d’ordre).

Si le donneur d’ordre n’est pas en mesure de payer le sous-traitant, le sous-traitant bénéficie d’une action dite directe. L’action directe du sous-traitant permet à ce dernier d’obtenir paiement de sa facture auprès du maître de l’ouvrage (celui pour qui travaille l’entrepreneur principal) en cas de défaillance de l’entrepreneur principal. Le donneur d’ordre et le sous-traitant ne peuvent contractuellement déroger à cette faculté.

 

Les obligations des parties au contrat de sous-traitance

 

Dans les contrats de sous-traitance comme de prestations de services, il est aussi très important de fixer les obligations de chacun et en particulier, en ce qui concerne le sous-traitant, les obligations de résultats ou de moyens.

 

Que se passe-t-il lorsque le sous-traitant ou le donneur d’ordre n'exécute pas leur obligations ?

 

Rappelons que l’article 1231-1 du code civil dispose que :


« Le débiteur est condamné, s'il y a lieu, au paiement de dommages et intérêts soit à raison de l'inexécution de l'obligation, soit à raison du retard dans l'exécution, s'il ne justifie pas que l'exécution a été empêchée par la force majeure. »

Dès lors que le sous-traitant ne respectent pas les clauses du contrat de sous-traitance, il peut voir sa responsabilité engagée au paiement de dommages et intérêts au donneur d’ordre. Le contrat va permettre d’établir la preuve de l’engagement des parties.

Il existe une jurisprudence abdondante sur la question de la preuve du manquement à une obligation. Il est donc important de spécifier clairement les obligations du sous-traitant dans le contrat. Dans un modèle générique de contrat, les clauses ne sont pas nécessairement adaptées à votre situation. Il est préférable de faire appel à un professionnel du droit pour éviter tout risque de litige ultérieur.

 

Obligation de moyen ou de résultat pour le sous-traitant ?

 

L’obligation de moyen ou de résultat concernant la prestation dépend du type de prestation demandée au sous-traitant.

✅ Exemple :
S’il s’agit d’un conseil dont les résultats ne peuvent être garantis, il s’agira d’une obligation de moyen. A contrario, si le sous-traitant doit réaliser un mur en briques, l’obligation sera de résultat.

 

Si un sous-traitant s’engage par contrat à accomplir les prestations « par une obligation de moyens », cela signifie que si la prestation n’est pas rendue, c’est au donneur d’ordre de prouver qu’il n’a pas mis en oeuvre tous moyens en oeuvre pour réaliser la prestation. Il est extrêmement difficile de prouver ceci pour le client donc une simple obligation de moyens est assez favorable au sous-traitant.


Dans l’autre sens, si le sous-traitant promet d’accomplir les prestations « par une obligation de résultat », le résultat n’est pas forcément atteignable.


Un contrat équilibré doit prévoir, le cas échéant, un mixte de ces deux obligations.

 

L'avenant au contrat de sous-traitance

 

L'avenant est un acte qui permet de modifier le contenu d'un contrat. Dès lors que le contrat fait l'objet de modification, l'avenant au contrat de sous-traitance intervient. Cet avenant a pour but de prouver, en cas de litige, que les deux parties ont accepté la modification du contrat de sous-traitance. Il s'agit d'une preuve de la modification de l'engagement initial.

 

Comment mettre fin au contrat de sous-traitance ?

 

S’agissant d’une relation commerciale, le contrat de sous-traitance peut être rompu à tout moment s’il est conclu à durée indéterminée. Pour être préjudiciable et ouvrir droit à réparation, la rupture doit être brutale, c’est-à-dire « imprévisible, soudaine et violente ». On retient la brutalité d’une rupture à l’absence de préavis. Donc, pour éviter des conséquences préjudiciables, un préavis est exigé pour mettre fin à une relation commerciale :

  • Forme du préavis : la rupture doit être notifiée par écrit. La lettre recommandée avec accusé de réception n’est pas imposée, une simple communication par écrit suffit dès lors qu’elle indique de manière claire et non équivoque la fin des relations.
  • Durée du préavis : depuis une loi du 15 mai 2001, la durée du préavis doit tenir compte de la durée de la relation commerciale et respecter la durée minimale de préavis déterminée, en référence aux usages du commerce, ou des accords interprofessionnels.

Si le contrat de sous-traitance est conclu pour une durée déterminée (si la fin est la date de réalisation d’une prestation par exemple), il peut être rompu d’un commun accord entre le sous-traitant et le donneur d’ordre.

Vous l'aurez compris, la rédaction d'un contrat de sous-traitance nécessite de suivre un formalisme précis. Il est important d'être bien accompagné dans sa rédaction, afin d'éviter tout risque pour vous et votre société. 

Captain Contrat vous accompagne et vous met en relation avec des professionnels du droit spécialisé en droit des contrats afin de vous garantir un document fiable et solide. 

 
✍️ En résumé :
  • La sous-traitance permet à votre entreprise de réaliser une prestation de service.
  • Le contrat de sous-traitance est très peu encadré par la loi, si bien que les erreurs et les oublis de clauses essentielles peuvent être fréquents. 
  • Si le donneur d’ordre n’est pas en mesure de payer le sous-traitant, le sous-traitant bénéficie d’une action dite directe. L’action directe du sous-traitant permet à ce dernier d’obtenir paiement de sa facture auprès du maître de l’ouvrage.

FAQ


  • La sous-traitance permet : 

    • un gain de temps ;
    • faire appel à des experts ;
    • une plus grande adaptabilité et flexibilité.

  • Pour le donneur d'ordre, la sous-traitance peut induire une dépendance et une perte de savoir-faire en interne.
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Les commentaires (1)

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03 novembre 2023 à 08h54
H
H
Hermine Amba

J'ai apprécié votre page

10 novembre 2023 à 16h00
S
S
Sofia El Allaki

Bonjour Hermine, Merci pour votre commentaire 🙂 Belle journée, L'équipe Captain Contrat

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Sofia El Allaki
Ecrit par Sofia El Allaki

Diplômée d'un Master II en Droit des affaires de l'Université Paris 1 Panthéon-Sorbonne, Sofia a travaillé en cabinet d'avocats et en Maison d'édition juridique. Après avoir développé sa plume et ses compétences en édito, elle rejoint une agence de production de contenus parisienne en tant que Content manager senior, puis Account manager director. Aujourd'hui, elle est responsable contenu.

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